получения резиденции в Испании по arraigo laboral

Конечно же, главная новость этого лета – это разрешение всех сомнений относительно недавних судебных решений по получению резиденции по arraigo laboral в Испании.

В июне 2021 года Отдел по Миграции опубликовал инструкцию, разъясняя порядок применения нормы права относительно получения резиденции arraigo laboral 2021 в связи с ее расширительным толкованием в последних решениях Верховного Суда. Таким образом, упрощенная возможность получения резиденции в Испании (autorización de residencia temporal por razones de arraigo laboral) стала реальностью, которой могут воспользоваться многие граждане третьих стран, имеющие стаж в Испании, но по каким-либо причинам находятся в данный момент на территории Испании нелегально, не имея резиденции, или же утратили ее по каким-либо причинам.

Итак, о чем же идет речь в Инструкции? Как лицу, имеющему трудовой стаж в 6 месяцев в Испании, запросить резиденцию? Какие требования предъявляются к заявителям? Нужно ли доказывать стаж и каким образом? Должен ли договор содержать условие о 40-часовой рабочей неделе?

Судебная практика

Начнем с того, что первое судебное решение Верховного Суда, которое изменило критерий, использующийся до момента его выхода, было принято в марте 2021 года (с решением можно ознакомиться по этой ссылке) и сразу же стало объектом тщательного изучения адвокатами и агентствами помощи иностранцам. Решение указывало, что законодательный критерий одобрения резиденции только для тех иностранных граждан, кто смог подтвердить стаж работы, находясь на нелегальных основаниях на территории Испании, является неразумным, поскольку те граждане, которые работали, находясь на легальном основании лишаются этого права только по причине того, что пребывали на территории законно. Также Верховный Суд отметил, что для доказательства стажа достаточно было предоставить выписку о трудовом стаже, а не прибегать к акту трудовой испекции или судебному разбирательству. Заключение логично, поскольку данные процедуры, во-первых, существенно затягивают процесс, и, во-вторых, часто не имеют смысла если лицо во время работы являлось легальным мигрантом.

“CUARTO. <…> Además, la interpretación puramente formal acogida en las resoluciones administrativas que se encuentran en el origen de este recurso -en las que se deniega la autorización por no haberse aportado exactamente alguno de los documentos señalados- nos lleva, paradójicamente, a concluir, sensu contrario, que en el caso de autos si la interesada, en vez de haber estado trabajando legalmente durante más de seis meses, como acredita con el certificado de vida laboral, lo hubiera hecho de forma clandestina constatada por la Inspección o por una resolución judicial, sí habría integrado el concepto de arraigo laboral y habría podido obtener la autorización de residencia, con el consiguiente desvalor de una situación laboral plenamente lícita que ello conlleva. No parece que esta conclusión tenga cabida en el concepto de arraigo laboral que se contiene en el reglamento <…> En definitiva, debemos concluir que exigencias derivadas, tanto del derecho a la prueba como del concepto mismo de arraigo laboral contenido en el reglamento, demandan que dicho arraigo laboral pueda ser acreditado por cualquier medio de prueba válido en derecho, incluido, por tanto, los certificados de vida laboral que acrediten una relación laboral que pueda haber derivado de una anterior autorización de residencia que hubiera perdido vigencia. ”

Буквально через месяц было принято другое решение Верховного Суда, в котором в мотивировочной части, Трибунал подтвердил одно из важнейших обстоятельств, применяющихся в данном случае: стаж в шесть месяцев применяется лишь к последним двум годам непрерывного пребывания в Испании, и  в связи с чем отказал истцу в требованиях, поскольку стаж того относился к 2010 году.

Через две недели после данного решения, было принято еще одно решение, которое достаточно ясно указало, сделав отсылку к мартовскому и апрельскому решениям, что в указанных случаях резиденция по arraigo laboral будет следовать тем же критериям, установленным в предыдущих решениях.

Таким образом, для получения резиденции по трудовой оседлости в Испании с 2021 достаточно соблюсти условие трудового стажа в 6 месяцев за последние 2 года непрерывного пребывания в стране, предъявив любое законное доказательство стажа.

Стоит отметить и пояснить гражданам, что правила не были введены никаким законом, эти положения не являются изменением в закон, также неверно говорить о некой «амнистии». Речь идет о принятии нескольких судебных решений Верховным Судом Испании, которые расширительно толковали закон и изменили критерий документальных подтверждений по arraigo laboral, а также позволили его запрашивать тем лицам, которые ранее пребывали в стране на законных основаниях. Норма закона осталась такой, какой она была ранее.

8 июня 2021 года, наконец, вышла инструкция (INSTRUCCIÓN SEM 1/2021 SOBRE EL PROCEDIMIENTO RELATIVO A LAS AUTORIZACIONES DE RESIDENCIA TEMPORAL POR RAZONES DE ARRAIGO LABORAL), разъясняющая порядок применения и толкования статей закона в свете последних судебных решений.

О чем говорит данная инструкция?

Во-первых, особо подчеркивая и делая отсылку к мартовскому решению, Инструкция подтверждает, что статья 124 Королевского декрета 557/2011 от 20 апреля подлежит расширительному толкованию и стаж может быть подтвержден не только судебным решением или актом трудовой инспекции, но и выпиской о трудовом стаже и любым иным доступным методом. Данную позицию разделяет Трибунал и в последующих решениях nº 1802/2021 и 1806/2021, а также то, что стаж должен иметь место в течение последних двух лет пребывания в стране.

Важно иметь в виду, что Инструкция указывает, что изменения не применяются к индивидуальным предпринимателям, поскольку они не являются наемными работниками. Что же делать, если речь идет о так называемом «falso autónomo», когда гражданин пребывает в фактическом статусе наемного работника, но работодатель не ставит его на учет? Как применить изменения arraigo laboral к аутономос? В этом случае лицо, которое фактически осуществляло трудовую функцию, но исполняло функции не по трудовому договору, а как аутономо, должен урегулировать свое положение путем подачи искового заявления о признании отношений трудовыми. Это можно сделать даже если отношения прекратились, часто в случае требований об оплате заработной платы или компенсации за увольнение. В случае удовлетворения требований работника, подается запрос авторизации по arraigo laboral с приложением вынесенного в его пользу решения суда.

Во-вторых, инструкция поясняет какие же документы необходимо подавать с заявлением о выдаче резиденции по arraigo laboral.

Инструкция указывает на 3 условия для получения такого разрешения на работу: отсутствие судимости, проживание в течение установленного периода и наличие трудовых отношений.

«De conformidad con el artículo 124.1 del ROEx se podrá conceder una autorización de residencia por razones de arraigo laboral cuando se reúnan los siguientes requisitos generales: carecer de antecedentes penales, cumplir el periodo de permanencia establecido y acreditar la existencia de relaciones laborales.»

  1. Отсутствие судимости: необходимо предоставить справку об отсутствии судимости, выданную как испанскими властями, так и страной гражданства заявителя за последние 5 лет, апостилированную и переведенную присяжным переводчиком. Судимость в Испании государственные органы могут проверить самостоятельно ex oficio.
  2. Постоянное нахождение в Испании: в этом случае заявитель обязан подтвердить, что он находится в Испании непрерывно в течение двух лет, предшествующих дате подаче заявления, причем допускается отсутствие 90 дней в течение этого срока. Чаще всего данное условие подтверждается копией паспорта и выпиской о регистрации по месту жительства.
  3. Наличие трудовых отношений: трудовые отношения по одному или нескольким трудовым договорам в течение как минимум 6 месяцев, независимо от того, прерывался стаж или нет.

В этом случае важно понимать, что для одобрения резиденции по аррайго лабораль важен стаж работы исключительно за последние два года и в общей сумме 6 месяцев. Администрацию не будет интересовать ваш десятилетний стаж с 2005 по 2015 год, если за последние 2 года у вас было отработано только 5 месяцев и 29 дней.

Еще один важный момент – вид трудового договора. Не будут приниматься договоры на учебную практику нетрудового вида следующих типов:

  • Prácticas formativas no laborales de estudiantes universitarios supervisadas por las Universidades, reguladas en el Real Decreto 592/2014, de 11 de julio).
  • Prácticas formativas no laborales de estudiantes de formación profesional del sistema educativo reguladas en el art. 24 y 27 del Real Decreto 1147/2011, de 29 de julio y normativa autonómica.
  • Prácticas formativas no laborales realizadas por estudiantes que cursan “otros programas formativos de F.P. en la modalidad de alternancia para quienes disponen de una beca de formación en empresas o entidades públicas” para cursar formación profesional básica, art. 28 y ss del Real Decreto 1147/2011, de 29 de julio.
  • Prácticas formativas no laborales en la formación profesional dual -F.P. DUAL- para cursar ciclos de F.P. de grado medio o superior (Título III del Real Decreto 1529/2012, de 8 de noviembre).
  • Prácticas formativas no laborales incluidas en las enseñanzas artísticas y deportivas del sistema educativo español.
  • Prácticas formativas no laborales de titulados universitarios y de formación profesional reguladas en el Real Decreto 1543/2011, de 31 de octubre, por el que se regulan las prácticas no laborales en empresas.
  • Prácticas formativas no laborales para desempleados en la formación profesional para el empleo (Ley 30/2015, de 9 de septiembre, Real Decreto 395/2007, de 23 de marzo y Real Decreto 694/2017, de 3 de julio).
  • Prácticas formativas no laborales sin regulación.

Еще одно важное условие резиденции arraigo laboral 2021 – заработная плата и минимальное количество часов работы. Инструкция указывает, что приниматься будут только те договоры, по которым работник получал как минимум минимальную заработную плату и по которым работник работал как минимум 30 часов в неделю. Если у работника было заключено несколько трудовых договоров одновременно, к учету будет приниматься их общая часовая нагрузка. Например, работник за 6 месяцев имел три трудовых договора: по одному работал 10 часов в неделю, по второму 5 часов в неделю и по третьему 15 часов в неделю. Поскольку общая сумма составит 30 часов в неделю, миграционная служба посчитает это достаточным. Если у заявителя был трудовой договор в течение четырех месяцев на 40 часов еженедельно, а в следующие 4 месяца количество часов было уменьшено до 10 или 20, то в выдаче резиденции ему может быть отказано.

Относительно часов работы в неделю, инструкция поясняет, что решение 1184/2021 очень верно подметило, что часы работы по трудовым договорам, которые заявитель предъявляет как подтверждение легальной работы в Испании, должны соблюдать требования о 30 часах в неделю, также как и  обязательное требование о заработной плате в размере не менее минимальной в Испании, поскольку в противном случае такое широкое толкование привело бы к злоупотреблению правом (заключению фиктивных договоров на несколько часов в неделю с целью получения резиденции, а не реального исполнения трудовой функции).

Трудовые отношения могут подтверждаться в любой форме, например, можно предоставить трудовые договоры и выписку о стаже (vida laboral). И, конечно же, не исключаются судебные решения и акты трудовых инспекций. В случае, если у миграционного офиса будут сомнения относительно данных документов, они могут привлечь трудовую инспекцию и органы социального обеспечения для разрешения сомнений.

Инструкция резиденции arraigo laboral 2021 напоминает об ответственности заявителя в случае злоупотребления правом, фальсификации и мошенничества в целях получения указанного разрешения.

В целом, я как адвокат, всегда советую, если речь идет об особых случаях, в которых с точностью нельзя сказать, сочтет ли миграционный орган документы достаточными, предоставлять сопроводительное письмо с объяснением ситуации (например, в случае наличия трудового договора в течение 4 месяцев на 40 часов в неделю и дальнейшее снижение часов работодателем до 10).

Данная инструкция хоть и является достаточно полной, но не раскрывает особые случаи. Будущая судебная практика покажет, как будут развиваться события.

Если у вас остались вопросы или вам необходима помощь при получении ВНЖ или в обжаловании отказа, свяжитесь с нами телефону +34 687 37 42 88 или по электронной почте russiandesk@rsm.es

____________________________________________________

Вас также могут заинтересовать следующие публикации о праве Испании:

Незаконное и необоснованное увольнение работника в Испании

Процедура покупки недвижимости в Валенсии: налоги, сроки, договоры

Процедура банкротства физического лица в Испании (Ley segunda oportunidad 2015)

Договор аренды в Испании в связи с поправками в Закон об аренде 2019 года

Получение резиденции в Испании по arraigo laboral по правилам 2021 года
Метки:

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *