В сегодняшней статье мы рассмотрим один из самых актуальных вопросов современности: реклама инфлюенсеров и риски, которые она может повлечь для автора публикаций. Также рассмотрим отличие рекламы от простого выражения мнения, и ознакомимся с санкциями, которые могут применяться к деятельности инфлюенсеров.
В настоящий момент продажи через интернет процветают, а вместе с ними появляются новые фигуры маркетинга, как, например, инфлуенсеры. В Испании фигура инфлюэнсера, в соответствии с Кодексом Этики, опубликованным в 2020 году, также включает в себя понятие блоггера, ютьюбера, инстаграммера и фейсбукера. Сюда же, в 2022 году, мы бы отнесли и тиктокеров, и тех, кто имеет свой канал в Телеграме или в Твиттере.
Фигура инфлюенсера бесспорно является одной из ключевых в современных продажах. Конечно, как и в любой другой коммерческой деятельности, инфлюенсер имеет целью привлечь аудиторию как можно шире и зарабатывать на контенте, используя рекламные компании.
Мало кто из них задумывается о том, что такая деятельность в Испании является регламентированной и любая реклама должна в обязательном порядке соответствовать закону о Рекламе. Особо следует отметить случаи, когда реклама нацелена или включает несовершеннолетних и потребителей физических лиц.
Поскольку целью рекламы является влияние на слушателей (подписчиков, в данном случае), формируя их мнение о продукте, растет спрос предпринимателей, которые заключают договоры на рекламные акции с такими лицами. Как инфлюенсер будет продвигать продукт и соблюдать законодательства зачастую не имеет значение в договоре между сторонами, однако влияет прямым образом на отношения с третьими лицами, теми самыми потребителями, на которых направлена реклама.
Согласно недавним исследованиям, в Испании благодаря кампаниям 7500 инфлюенсеров, 18% населения Испании было убеждено совершить покупку.
Следует помнить, что не все инфлюенсеры проводят рекламные кампании и получают за это вознаграждение. Также не стоит забывать, что многие действительно выражают беспристрастное мнение. Здесь-то и стоит главная задача юриста (адвоката) в помощи инфлюэнсерам: указать им на то, что будет являться рекламой и какие риски с ней связанны, включая санкции.
Закон 34/1988 от 11 ноября 1988 г. «О рекламе» определяет, что рекламой является
«любая форма доведения до сведения, осуществленное физическим или юридическим лицом, публичным или частным, при осуществлении коммерческой, промышленной, ремесленной или профессиональной деятельности, с целью прямо или косвенно способствовать приобретению движимого или недвижимого имущества, услуг, прав и обязанностей».
В испанской правовой системе, если действия связаны с рекламными акциями или спонсорством, необходимо соблюдать все правила рекламы, а также нормы по защите потребителей, и знать, когда действие будет считаться рекламой. Здесь же учитывается запрет на скрытую рекламу, а также соблюдение Закона о недобросовестной конкуренции и иных секторальных норм.
В этой связи следует отметить Директиву Европейского Союза 2161/2019, которая была имплементирована в законодательство Испании и вступила в силу 28 мая 2022 (Директива Омнибус Real Decreto-ley 24/2021 ), и имеет целью модернизировать нормы защиты прав потребителей.
С помощью этой Директивы планируется укрепить и гарантировать прозрачность электронной торговли в ЕС. Таким образом, внедрение в испанскую правовую систему данной Директивы повлекло за собой внесение необходимых изменений в различные нормативные акты: Закон о недобросовестной конкуренции, Закон о розничной торговле и Закон о защите потребителя.
Что нового было внесено?
- Продукт определяется как «любой товар или услуга, включая недвижимость, цифровые услуги и цифровой контент, а также права и обязанности» (модификация, внесенная ст. 3.1 Директивы 2005/29/ЕС).
- Потребители, пострадавшие от недобросовестной конкуренции, будут иметь доступ к «пропорциональным и эффективным мерам по исправлению положения, включая компенсацию за ущерб, понесенный потребителем». Такое правило может оказать прямое влияние на маркетинговые кампании и увеличить число претензий с требованиями компенсации (изменение, внесенное статьей 3.5 Директивы 2005/29/ЕС, которая добавляет статью 11 bis).
- Санкции, вытекающие из «длительного применения недобросовестной конкуренции» (поправка, внесенная статьей 3.6 Директивы 2005/29/ЕС, которая заменяет статью 13).
Таким образом, инфлюенсер обязан четко информировать о рекламном контенте своих записей и публикаций, а также уведомлять, получает ли он за это вознаграждение, то есть носит ли его коммуникация возмездный характер.
Что касается возмездности, то следует учитывать, что к ней относится не только полученные денежные суммы, но и подарки, которые в налоговом праве рассматриваются как компенсация в натуральной форме (см. Налоговую консультацию 3065-17), то есть подарки относятся к категории заработка.
В случае нарушения законодательства, к инфлюенсеру может применяться санкция (легкой тяжести, тяжкая и особо тяжкая), которая не может превышать 4% годового оборота:
- Легкая санкция: штраф в размере от 150 до 10 000 евро.
- Тяжкая санкция: штраф в размере от 10 001 до 100 000 евро.
- Особо тяжкая санкция: штраф в размере от 100 001 до 1 000 000 евро.
Одновременно имеется возможность прекращения процедуры расследования и неприменения наказания. В этом случае важно, чтобы специалист по защите персональных данных помог инфлюенсеру разработать необходимую документацию.
Адвокаты нашей юридической фирмы Supra Legit работают в сфере электронной коммерции, защиты персональных данных и интеллектуальной собственности, и помогают с вопросами любой сложности: от составления и проверки контрактов до подготовки пособия по защите персональных данных, а также ведения всех административных действий и судебных споров.
+34 645 619 128 ia@supralegit.com