В сегодняшней статье рассмотрим такую важную тему как ответственность директора в Испании по долгам компании или в случае неисполнения своих обязанностей, раскроем обязанности директора и увидим, как неподача заявления о банкротстве компании в срок может стоить директору очень дорого.
Зачастую мне как адвокату приходится слышать, что директор компании не отвечает по долгам компании, а также его очень сложно привлечь к ответственности. К сожалению, это не так, и ответственность директоров в настоящее время это очень распространенное явление.
Стоит отметить, что тема ответственности директоров стоит достаточно остро в настоящее время. Мораторий на подачу заявлений о банкротствах в 2021 году подходит к концу, и управляющему в компании следует задуматься, не обязан ли он возбудить такое производство во избежание личной ответственности по долгам компании и ущерба третьим лицам.
В первую очередь, определимся со структурой компании в Испании. Компанию создает учредитель: физическое или юридическое лицо. В случае создания юридическим лицом, назначается физическое лицо, которое будет действовать от имени такого юридического лица. При заключении уставного акта у нотариуса, необходимо будет назначить управляющее лицо (лица) или коллегиальный орган: директор (директора) или совет директоров. Их полномочия будут определяться уставом компании, который в обязательном порядке прикрепляется к нотариальному учредительному договору.
Не забываем и о такой фигуре как фактический директор, то есть лицо, которое не фигурирует в корпоративных документах компании, но принимает решения относительно ее деятельности и влияет на принятие таких решений (доверенные лица, директор с истекшими полномочиями, менеджеры).
Управляющее лицо (орган) помимо исполнения классических управленческих функций, обязано следить за тем, чтобы компания исполняла свои обязательства и принимала соответствующие меры в случае неисполнения.
Можно выделить следующие основные обязанности директоров:
- связанные с деятельностью и организацией общества,
- связанные с правами учредителей,
- защита прав и интересов кредиторов и третьих лиц,
- исполнение обязанностей общества как участника оборота.
Одна из таких основных обязанностей — это созыв общего собрания акционеров (участников), в том числе для принятия решения о прекращении общества в случае, если убытки компании уменьшили ее активы на половину суммы уставного капитала, а также если уставный капитал оказался ниже установленного законом (и речь не только об SL и его уставного капитала в 3000 евро, но и SL таких видов деятельности, где требуется либо уставный капитал выше минимума, либо определенные резервы (транспортные компании)).
Другая важнейшая обязанность директора, за которую может наступить ответственность, подать заявление о начале конкурсного производства в течение двух месяцев с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о состоянии неплатежеспособности (часто, момент составления годовой отчетности).
Под неплатежеспособностью подразумеваем невозможность исполнения обязательств по оплате (на практике, мы определяем такую ситуацию уменьшением активов на 50% устанвого капитала (см. предыдущий пункт)). Здесь нужно очень внимательно следить, не находится ли компания в предбанкротном состоянии (существует возможность подачи такого заявления на 4 месяца) и не является ли она для целей права о банкротстве несостоятельной.
Среди иных обязанностей можно выделить: созывы общих собраний участников (учредителей) для решения вопросов, определенных уставом; ведение реестров; обжалование решений общего собрания участников; публикация (отправка) уведомлений; разработка проектов при реорганизациях; подача отчетностей, и иные, установленные Законом о Коммерческих Компаниях.
Что же говорит закон об ответственности директора?
Artículo 227 de la Ley de Sociedades de Capital: “La infracción del deber de lealtad determinará no solo la obligación de indemnizar el daño causado al patrimonio social, sino también la de devolver a la sociedad el enriquecimiento injusto obtenido por el administrador.
Ответственность директора может быть трех видов: корпоративная, административная и уголовная.
Два пути требования корпоративной ответственности директора:
- за причиненный вред: Acción individual de responsabilidad y Acción social de responsabilidad (частная или со стороны компании). В первом случае это иски, при которых вред причиняется акционерам (учредителям) или третьим лица, а во втором речь идет о вреде, причиненного непосредственно юридическому лицу.
- за задолженности (deuda social) в случае неисполнения определенных обязанностей.
Пожалуй, самое часто распространённое неисполнение – это отсутствие подачи отчетностей, а также отсутствие регистра договоров с учредителями в форме SLU.
Административная ответственность выражается в субсидиарной ответственности (derivación de responsabilidad) перед налоговыми органами, органами социального обеспечения, иными государственными органами.
Уголовная ответственность наступает при совершении преступлений в организации или организацией. В частности: хищение, сокрытие имущества (в том числе отчуждение иным лицам в целях уменьшения имущества в ущерб кредиторов, намеренное доведение до банкротства, фальсификация бухгалтерских документов, преступления против налоговых органов, органов, выдавших субсидии, преступления против работников, иные).
В следующей статье мы подробно рассмотрим тему банкротства компаний в Испании. О банкротстве физических лиц можете прочитать в этой статье.
Если у вас остались какие-либо вопросы или вы считаете, что ваша компания может находиться среди тех, которым может грозить банкротства, и вам нужна юридическая поддержка, свяжитесь с нами info@supralegit.com или по телефону +34 645 619 128.
Автор: Адвокат коллегии Валенсии Инга Агошкова.